我国《商标法》在经历第五次批改。由国度知识产权局颁布的《商标法订正草案（征求定见稿）》（下文简称《订正草案》） ，对现杏锥商标法》提出了诸多批改 ，例如进攻恶意申请、强化商标使用使命、优化商标授权确权法式等。其中 ，不容沉复注册的划定引发了宽泛热议。《订正草案》拟引入不容沉复注册的规定 ，主张是为了强化商标的鉴别作用、预防各类型的“接力式申请” ，从而降低在先权势人的维权难度、节约审查资源、并守护商标注册秩序。
不容沉复注册规定的引入 ，拥有很强的现实意思。若规定设置合理 ，将会有效预防各类“接力式申请” ，提升权势人在授权、确权、维权等法式中的效力。然而 ，该规定若何合用 ，仍必要科学、合理的造度保险 ，必要厘清天堑、精准界定 ，并形成卓有成效的操作规定。
除我国表 ，目前世界上有二十多个国度/地域存在不容沉复注册的规定。列国度/地域对不容沉复注册的具体合用都选取了分歧的尺度。本文将从位阶、规定设立等角度 ，通过比力和分析中国、美国、日本、韩国对不容沉复注册的规定 ，以期为我国的不容沉复规定的具体合用 ，提供参考和借鉴。
首先 ，关于不容沉复注册规定的位阶问题 ，列国有分歧的立法规。其中 ，美国在其商标法 ，即《兰汉姆法案》中有明确的划定“美国专利商标局不会宣告两个齐全一样的注册证”[i] ，且在商标审理指南中明确了哪些情况为沉复注册。与美分歧的是 ，日本和韩国商标司法中 ，并没有明确的不容性划定 ，而是在审查实际中划定沉复注册为不容行为。日本的不容沉复注册是在《商标审查指南》第十八条划定的 ，而该条是基于日本《商标法》第三条做出的。日本《商标法》第三条[ii]是对商标绝对理由进行的规范 ，并不涉及沉复注册的内容。类似的 ，韩国不容沉复注册是《商标审查尺度》第五部门的内容 ，该部门是对韩国《商标法》第三十八条的划定的进一步解读。韩国《商标法》第三十八条的划定是“申请商标注册的 ，该当对每件商标提出申请 ，并指定一个类此外商品。” ，即“一商标、一申请”准则。凭据韩国《商标审查尺度》 ，该准则有两个解读 ，其一是不容统一人就统一商标沉复申请两次以上；其二是不容两个以上（蕴含近似）商标作为一个商标申请提出。其中 ，第一种解读方式 ，无疑超过了商标法文义的诠释 ，《商标审查尺度》也提到 ，该准则不是商标注册的内容性要求 ，而是为了便于申请/注册的治理和提升审查效能等法式性方便而做出的。
选取分歧的位阶 ，将对规定的权威性、不变性产生直接影响。通过《商标法》划定 ，无疑是最权威和最不变的。然而 ，是否切合我国的实际、是否有利于司法不变 ，值得商讨。若是不容“接力式申请”、商标权人维权难题是阶段性的产品 ，那么不容沉复注册能够作为审查实际规定进行引入 ，而无需司律例定。待今后恶意申请得到有效节造、商标申请人与真正商标权人脱节的问题得到解决后 ，不容沉复注册无疑将掣肘于权势人矫捷、有效的进行商标�；�。在《商标法执行细则》或者是《审查审理指南》中划定不容沉复注册 ，则届时能够矫捷的解决这个困局。
此表 ，关于不容沉复注册的合用规定 ，分歧法域有分歧的划定。我国《订正草案》中第十四条划定了不容沉复注册的静态前提 ，第二十一条划定了不容沉复注册的动态前提。其中 ，静态前提是指不容统一申请人、就一样商标在一样商品和服务上进行沉复申请 ，顾名思义不容“三同”。动态前提是指 ，不容沉复注册的在先商标失效功夫不能超过一年。若是超过一年的 ，则将不视为沉复注册。
关于不容沉复注册的静态前提要求 ，即“三同”判定 ，必要厘清以下问题。首先 ，统一申请人的界定是较为容易做出的 ，列都城选取严格尺度 ，即要求是统一司法主体。若仅是关联公司或者共同申请人中有任一主体分歧的 ，并不判断为沉复注册。然而 ，其余“两同”的判定 ，则将可能出现较大的争议。
一样商标 ，依照目前国内《商标审查审理指南》的划定 ，是指两商标在视觉成效上或者声音商标在听觉感知上齐全一样或者根基无差距。所谓根基无差距 ，是指两商标虽有个别次要部门不齐全一样 ，但重要部门齐全一样或者在整体上险些没有差距 ，以至于在通常把稳力下 ，有关公家或者通常消费者很难在视觉或听觉大将两者分辨隔来。凭据这一规定 ，一样商标蕴含两种情景 ，一种是齐全一样 ，一种是根基无差此外一样。其中 ，根基无差此外一样商标 ，从严格意思上讲是分歧的 ，只是在阐扬商标分辨商品起源的作用时 ，消费者难以分辨 ，因而为预防必要进行混合误认可能性的会商 ，将两件并非齐全一样的商标 ，判定为一样商标。这此意思上 ，对一样商标的判断 ，更大水平上是一种司法判断 ，而非物理判断。若是在不容沉复注册规定中 ，对于一样商标的判断也采取一样尺度 ，则将与《批改草案》第二十一条划定的不属于沉复注册情景中“因出产经营的必要 ，在已现实使用的在先商标基础上做轻微改进 ，申请人可能注明区此外”相矛盾。从这条立法来看 ，在不容沉复注册中的一样商标的判断 ，应重要是进行物理属性的判断。如此 ，将可能导致一样商标判断尺度的混乱。
关于一样商品和服务界定 ，凭据国内《商标审查审理指南》 ，统一种商品是指名称一样的商品 ，或者名称分歧但在职能、用处、重要原料、出产部门、销售渠路、消费对象等方面一样或者根基一样 ，有关公家通常以为是统一事物的商品。统一种服务是指名称一样的服务 ，或者名称分歧但在服务的主张、内容、方式、对象、场所等方面一样或者根基一样 ，有关公家通常以为是统一方式的服务�；谎灾� ，一样商品和服务 ，除了名称一样表 ，还有有关公家以为的一样。然而 ，判定商品和服务一样 ，除了比力名称、概想表 ，还有沉要的判断尺度 ，就是商品和服务的领域 ，由于商品和服务性质上是一个集中的概想。对于集中而言 ，除了沉合表 ，还有蕴含、交叉等情景。若是齐全沉合能够界说为一样的话 ，那么交叉、蕴含是否要进行部门一样的判断呢？对于齐全沉合的界定 ，是依照语义逻辑还是依照商品编号来判断呢？举例而言 ，第41类编号均为410017号的“培训”、“教育”、“讲授”、“授课”四个服务项目 ，是否能够被判定为一样服务？
在美国 ，若何界定沉复注册 ，在审理指南中进行了明确的划定。由于美国与我国注册实际有诸多分歧 ，例如提交基础、主/副簿注册等 ，因而在这些领域的做法对我国没有现实参考意思。然而 ，对于商标、商品/服务的判断尺度 ，仍值得我们参考。对于商标而言 ，通常字体商标和设计字体商标不视为为沉复注册。对于商品/服务而言 ，若申请时归属的类别分歧（由于分类表产生的类别归属的变动） ，则不视为沉复注册。此表 ，若指定商品/服务为交叉关系（有部门商品分歧的） ，不视为沉复注册。相反 ，若指定商品/服务存在齐全一样或者是蕴含关系的 ，则视为沉复注册。对于马德里国际注册指定美国的注册申请 ，若基础号分歧的 ，不视为沉复注册。
在日本 ，不容沉复注册的具体划定是 ，“商标权人就与注册商标一样的商标 ，指定一样的商品或者服务提出商标注册申请的 ，予以驳回”。其中 ，一样商标 ，蕴含仅大幼分歧的商标。指定商品/服务一样 ，蕴含两种情景：第一种是齐全一样 ，第二种是蕴含关系 ，即在后申请指定商品/服务被在先申请/注册商标的商品/服务所蕴含。关于第二种情景的判断尺度 ，是若烧毁在后申请 ，那么在先申请/注册商标亦能够对申请人的商标进行有效的�；� ，获得同样的�；ち司�。此表 ，若在后申请指定商品/服务与在先申请/注册指定的商品/服务是交叉关系的 ，则不视为沉复注册。
在韩国 ，不容沉复注册的规定判断重要是从申请人、商标、商品/服务三个维度做出的。首先 ，申请人（蕴含注册权人）必须为统一人。若申请人分歧的 ，不属于不容情景。商标标志必须一样。因而 ，类似商标不属于不容情景。此表 ，商品/服务必要一样 ，但并非所有指定产品都必要一样。即便只是部门一样 ，也是违反了沉复注册的划定。然而 ，对于部门商品一样的界定 ，排除了复合商品和单一商品判定为沉复注册的情景 ，例如拥有拍照职能的手机和相机并非部门一样的商品。
除静态比力表 ，我国《订正草案》对不容沉复注册还提出了动态的要求 ，即在先商标若是失效功夫已经超过一年的 ，则能够再次申请。这一要求在美国、日本、韩国的司法和审查实际中均没有有关划定。这一动态要求 ，无疑增长了不容沉复注册合用前提的复杂化。
为了合理化动态比力的要求 ，《订正草案》中拟划定 ，若失效功夫未超过一年 ，但失效理由非申请人造成或者其他客观原因的 ，能够不合用这一规定。非申请人原因或者其他客观原因蕴含：
（二）因不成归责于申请人的原因 ，导致在先商标未能续展的；
（三）因未实时提交商标使用注明 ，导致在先注册商标被注销 ，但该在先商标已现实使用的；
（四）因不成归责于申请人的原因 ，导致在先商标因未能在陆续三年不使用撤销法式中提供使用证据而被撤销 ，但该在先商标已经现实使用的；
（五）在先商标因与他人在先权势或者权利相矛盾而被宣告无效 ，但该在先权势或者权利已不复存在的。”
是否存在这些免责情景的 ，必要申请人提供证据。如此 ，无疑为申请人增长了举证职守。此表 ，对于哪些情景满足免责前提的 ，在审查实际中 ，除了增长审查职守表 ，也为统一审查尺度、降低审查不确定性带来难题。
在《订正草案》中 ，不少造度设置的一个前提布景是商标申请人和商标权势人脱节。而这一近况 ，是我国司法律规不健全、以及行业规范不美满的阐发 ，肯定会随着法治的发展和美满而退出汗青舞台。因而 ，不容沉复注册的规定 ，是选择引入《商标法》 ，还是仅在审查实际中合用 ，值得思虑。
